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'''Nachrangige Darlehen''' (oder ''Nachrangdarlehen''; {{enS|''junior debt'', ''subordinated loans''}}) gehören bei [[Unternehmen]] zum [[Mezzanine-Kapital]] und sind [[Finanzinstrument]]e, die im Falle der [[Liquidation]] oder [[Insolvenz]] im [[Rangordnung|Rang]] hinter andere [[Forderung]]en gegen das schuldende Unternehmen zurücktreten.

== Allgemeines ==
Regelfall bei der Unternehmensfinanzierung stellen [[Darlehen (Deutschland)|Darlehen]] dar, die absolute Rückzahlungspflichten nach {{§|488|bgb|juris}} Abs. 1 BGB enthalten ({{enS|senior debt}}) und damit nicht mit Privilegierungsbedingungen zugunsten anderer [[Gläubiger]] ausgestattet sind. Beide gehören zu den Darlehen und sind damit [[Fremdkapital]] aus der Sicht des aufnehmenden Unternehmens.

Als [[Kreditgeber|Darlehensgeber]] kommen die Gesellschafter des kreditnehmenden Unternehmens ([[Gesellschafterdarlehen]]), aber auch andere Kreditgeber wie [[Förderbank]]en ([[KfW Bankengruppe]]) oder [[Private Equity]]/[[Venture Capital|Venture-Capital]]-Gesellschaften in Frage. Die [[KfW]] stellt bei [[Existenzgründung]]en Nachrangdarlehen zur Verfügung. Nachrangdarlehen werden im Regelfall nicht [[Kreditsicherheit|besichert]] und sind – wegen ihrer größeren [[Ausfallwahrscheinlichkeit (Finanzwesen)|Ausfallwahrscheinlichkeit]] – mit einem höheren [[Zins]] ausgestattet. Eine Besicherung scheidet meist bereits deshalb aus, weil die Forderung erst sehr spät [[Fälligkeit|fällig]] wird (bei der Liquidation oder in der Insolvenz) und erst dann Verwertungsreife eintritt. Für den gewerblichen Vertrieb von mezzaninen Finanzierungsinstrumenten, die keine „Finanzinstrumente“ im Sinne des {{§|1|kredwg|juris}} Abs. 11 [[Kreditwesengesetz|KWG]] sind, wie beispielsweise die [[stille Beteiligung]], das unverbriefte Namens-[[Genussrecht]], das [[Partiarisches Darlehen|partiarische Darlehen]] und das Nachrangdarlehen, war bislang eine Erlaubnis nach {{§|34c|gewo|juris}} [[Gewerbeordnung (Deutschland)|GewO]] ausreichend. Seit Inkrafttreten des Kleinanlegerschutzgesetzes am 10. Juli 2015 ist eine Erlaubnis nach § 34f Abs. 1 Satz 1 Nr. 3 GewO erforderlich.<ref>{{Internetquelle |url=https://www.gesetze-im-internet.de/gewo/__34f.html |titel=§ 34f GewO - Einzelnorm |abruf=2019-10-09}}</ref>

== Bedingung und Rangfolge ==
Die Rückzahlung der Nachrangdarlehen ist mit der aufschiebenden [[Bedingung (Recht)|Bedingung]] verknüpft, dass sie im Falle der [[Insolvenz]] oder der [[Liquidation]] des [[Kreditnehmer]]s erst nach der Befriedigung anderer (vorrangiger) Gläubiger (''senior debt'') [[Tilgung (Geldverkehr)|getilgt]] werden müssen. Nachrangigkeit bedeutet mithin, dass die hiervon betroffene Forderung im Liquidations- oder Insolvenzfalle des Schuldners erst bedient wird, wenn sämtliche Gesellschaftsgläubiger im Sinne des {{§|39|inso|juris}} Abs. 2 [[Insolvenzordnung (Deutschland)|InsO]] befriedigt wurden, aber im Range vor oder gleichrangig mit den Einlagerückgewähransprüchen der Gesellschafter im Sinne des {{§|199|inso|juris}} Satz 2 InsO. Diese Bedingung ist als [[Rangrücktritt]], Subordination oder Nachrangabrede ausgestaltet. Eine Rangordnung wird für den Fall festgelegt, dass die Vermögenswerte des Unternehmens nicht ausreichen, um alle Forderungen zu bedienen.

Im Hinblick auf die [[Bilanzposition]]en gibt es folgende [[Rangfolge]]:<ref>[https://www.google.de/books/edition/Grundlagen_des_Investmentbanking/RPvuDwAAQBAJ?hl=de&gbpv=1&dq=Unitranche&pg=PA271&printsec=frontcover Friedrich Thießen/Heinz J. Hockmann, ''Grundlagen des Investmentbanking'', 2020, S. 275]</ref>

{| class="wikitable" style="padding:1em; vertical-align:top; border:2px;"
|-
! [[Finanzierungsinstrument]]
! [[Rangordnung]] in der [[Insolvenz]] des [[Kreditnehmer]]s
|-
| [[Darlehen (Deutschland)|Vorrangiges Darlehen]] {{enS|senior debt}}
| Vorrang vor allen anderen [[Passiva]]
|-
| Zweitrangiges Darlehen {{enS|second lien debt}}
| im Range nach dem vorrangigen Darlehen
|-
| [[Junk Bond]]s {{enS|high yield bond debt}}
| im Range nach dem zweitrangigen Darlehen
|-
| [[Mezzanine-Kapital]] {{enS|mezzanine debt}}
| im Range nach den Junk-Bonds
|-
| [[Unitranche-Finanzierung]] {{enS|unitranche financing}} nachrangiges Darlehen {{enS|subordinated loan}}
| letztrangige Finanzierung mit [[Unternehmerrisiko]]
|}

Im Hinblick auf das [[Finanzrisiko]] des [[Gläubiger]]s stehen die [[Unitranche-Finanzierung]] und das nachrangige Darlehen an letzter Rangstelle und weisen ein mit dem [[Eigenkapital]] vergleichbares [[Insolvenzrisiko]] auf. Die [[Wahrscheinlichkeit]] für beide [[Finanzinstrument]]e, eine Rückzahlung aus der [[Insolvenzmasse]] zu erhalten, tendiert gegen null.

== Rangrücktrittsvereinbarung ==
Die Rangrücktrittsvereinbarung ist ein verfügender Schuldänderungsvertrag nach {{§|311|bgb|juris}} Abs. 1 BGB. Durch das [[MoMiG]] vom Oktober 2008 ist der die insolvenzrechtliche [[Überschuldung]] vermeidende Rangrücktritt in {{§|19|inso|juris}} Abs. 2 InsO gesetzlich geregelt. Danach sind [[Verbindlichkeit]]en nicht zu passivieren, für die nach § 39 Abs. 2 InsO ein Rangrücktritt vereinbart ist.

=== Arten ===
Beim ''relativen Rangrücktritt'' handelt es sich um eine Vereinbarung zwischen einzelnen Gläubigern, die dazu dient, das Verhältnis von deren Forderungen zueinander zu bestimmen. Ein [[Gläubiger]] kann danach erst dann Befriedigung verlangen, wenn der Gläubiger, hinter dessen Forderung er – relativ – zurückgetreten ist, ausgeglichen ist.<ref>Harald Selzner/Dieter Leuering in Volker Römermann (Hrsg.), ''Münchener Anwaltshandbuch GmbH-Recht'', § 6, Rn. 97</ref>

Daneben wird zwischen dem einfachen und dem qualifizierten Rangrücktritt unterschieden.<ref>[https://lexetius.com/2001,12 BGH, Urteil vom 8. Januar 2001, Az.: II ZR 88/99]</ref> Die ''einfache Rangrücktrittsvereinbarung'' sieht vor, dass die Forderung hinter die Forderungen ''aller'' übrigen Gläubiger zurücktritt. Der Rangrücktritt kann sich dabei nicht nur auf die gegenwärtigen, sondern auch auf die zukünftigen Forderungen beziehen. Beim einfachen Rangrücktritt kann die zurücktretende Forderung bereits dann wieder ganz oder teilweise zurückbezahlt werden, wenn alle vorrangigen Forderungen bedient wurden. Der Rangrücktritt erfolgt lediglich hinter das sonstige Fremdkapital, während beim ''qualifizierten'' ein Rangrücktritt in den Rang des Eigenkapitals gefordert wird.<ref>[https://books.google.de/books?id=_IfRnV8dd4MC&pg=PA26&lpg=PA26&dq=Rangr%C3%BCcktrittsvereinbarung+%C2%A7+311+bgb&source=bl&ots=sNLkoDLktr&sig=Ezdged6n1xgnWrh5RX0bdigbmhM&hl=de&sa=X&ei=yGJeU6roOoSNtQb6goGIBQ#v=onepage&q=Rangr%C3%BCcktrittsvereinbarung%20%C2%A7%20311%20bgb&f=false Jens Siebert/Daniela Lickert, ''Handels- und steuerrechtliche Behandlung eines Forderungsverzichts'', 2006, S. 27 ff.]</ref> Hier kommt hinzu, dass die Forderung nur aus dem frei verfügbaren Jahres- oder Liquidationsüberschuss oder aus dem die sonstigen Verbindlichkeiten der Gesellschaft übersteigenden frei verfügbaren Vermögen geltend gemacht werden darf, und zwar auch nur nach der Befriedigung sämtlicher Gesellschaftsgläubiger und gleichrangig mit den Einlagerückgewähransprüchen von Mitgesellschaftern.

Die Rangrücktrittsvereinbarung hat zur Folge, dass die Forderung im vereinbarten Rang zu berücksichtigen ist. Durch das MoMiG sind weder der einfache noch der qualifizierte Rangrücktritt im Überschuldungsstatus zu berücksichtigen.<ref>[https://books.google.de/books?id=UIP2eJOMcbwC&pg=PA1166&lpg=PA1166&dq=verf%C3%BCgender+Schuld%C3%A4nderungsvertrag&source=bl&ots=qbZzOQOQEq&sig=bLRcGGS_RH6SgupCL37h3Vb6bzo&hl=de&sa=X&ei=VG5fU_fvJ4nasgbNsYDQCA#v=onepage&q=%20Rangr%C3%BCcktritt&f=false Harald Hess, ''Insolvenzrecht – Großkommentar'', Band 1, 2013, S. 572]</ref>

Eine Rangrücktrittsvereinbarung kann aber auch nachträglich durch einen „normalen“ Gläubiger im Rahmen einer [[Sanierung (Wirtschaft)|Sanierung]] ausgesprochen werden, um eine drohende Überschuldung einer [[Kapitalgesellschaft]] oder einer [[Personengesellschaft]], an der ausschließlich Kapitalgesellschaften die persönliche Haftung übernommen haben, zu beseitigen. Bei einer bilanziellen Überschuldung nach § 19 InsO besteht nämlich die Pflicht zur Insolvenzanmeldung gemäß §{{§|92|aktg|juris}} AktG, {{§|64|gmbhg|juris}} GmbHG, {{§|130a|hgb|juris}} und {{§|177a|hgb|juris}} [[Handelsgesetzbuch|HGB]].

=== Rangfolge ===
Im Liquidations- oder Insolvenzfall gibt es bei einer Rangrücktrittsvereinbarung die nachstehende Rangfolge:
# Normale Verbindlichkeiten ([[Lieferant]]en, [[Bank]]en: ''senior debt''),
# Nachrangdarlehen ({{enS|junior debt}}),
# Gesellschafterdarlehen,
# [[Eigenkapital]].
Sollte noch Liquidations- oder Insolvenzmasse nach Befriedigung der normalen Verbindlichkeiten vorhanden sein, ist zunächst das ''junior debt'' zurückzuzahlen, bevor die Gesellschafter ihr Eigenkapital zurückerhalten.

== Bilanzierung ==
Der Rangrücktritt führt nicht zum Erlöschen einer Verbindlichkeit, so dass diese weiterhin in der [[Bilanz]] nach {{§|266|hgb|juris}} Abs. 3 C HGB passiviert werden muss. Für den Überschuldungsstatus hingegen gilt seit dem BGH-Urteil vom 8. Januar 2001, dass die Verbindlichkeit weder mit einem einfachen (bei Fremdverbindlichkeiten) noch mit einem qualifizierten (Gesellschafterdarlehen) Rangrücktritt zu passivieren ist (§ 19 Abs. 2 InsO).

Internationale [[Ratingagentur]]en erkennen derartige hybride Finanzierungsformen beim Schuldner ganz oder teilweise als ''wirtschaftliches Eigenkapital'' an. Nachrangdarlehen können mit mindestens 50 % ihres Betrages ratingverbessernd zum ''wirtschaftlichen Eigenkapital'' gerechnet werden. Das ist einer der Hauptgründe für die Vereinbarung eines Rangrücktritts in der [[Unternehmenskrise]].

== Literatur ==
* {{DNB-Portal|Nachrangdarlehen|TYP=Literatur über}}

== Einzelnachweise ==
<references/>

{{Rechtshinweis}}

[[Kategorie:Betriebswirtschaftslehre]]
[[Kategorie:Bilanzrecht (Deutschland)]]
[[Kategorie:Finanzierung]]
[[Kategorie:Finanzmarkt]]
[[Kategorie:Rechnungswesen]]

Nachrangiges Darlehen - Versionsgeschichte

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